Мой муж обвиняется по статье 228,1 ч,4… — советы опытного юриста

 «Алло, помогите! У моего мужа беда. Его арестовали за наркотики, но это какая-то ошибка, он не такой, у него семья!»

С этих слов обычно и начинается мой разговор с клиентами. Многие годами живут и не знают о происходящем в жизни близкого ничего. Современные наркоманы в основном уже и одеты хорошо, и выглядят прилично. Да и по поведению заметить в них неладное далеко не каждый может. Так и вышло с героиней этого дела. Назовем ее Юлией.

Муж Юлии – Николай – любящий отец. Трудится в несколько смен на заводе, чтобы обеспечить достойную жизнь своему большому семейству. Добрый, порядочный, отзывчивый – так очень нежно и тепло описывала Юлия супруга, даже после того, как 2 недели назад его задержали в пригороде Москвы оперативники.

В багажнике автомобиля у нашего «порядочного семьянина» нашли несколько свертков с наркотическим веществом. Возбудили уголовное дело по ч.4 ст. 228.1 УК РФ и отправили Николая на время следствия в СИЗО.

Во время первого же допроса задержанный в присутствии адвоката по назначению признался в намерении сбывать изъятые у него наркотики.

А сейчас немного лирики

Я и сам порой хожу в следствие, как адвокат по назначению.  Понятно, что многих моих коллег не устраивает размер оплаты такого труда.

Но, товарищи, разве это сложно посоветовать человеку не торопиться с показаниями, не свидетельствовать против себя (это сделать никогда не поздно) и взять 51-ую! Ведь почти во всех уголовных делах есть существенные «технические ошибки», несостыковки и нередко явные фальсификации материалов дела. 

  • В уголовном деле Николая нарубили дров все: и оперативники, и следователь, и даже судья.
  • Я буквально вывернул наизнанку это дело, но в итоге добился для своего клиента 5 лет колонии, несмотря на его признательные показания с другим адвокатом.
  • И вот как это было.

Пообщавшись с Николаем в СИЗО, изучив материалы его дела, а особенно результаты ОРМ, у меня возникло много вопросов к имеющимся там протоколам обследования транспортного средства и личного досмотра. Последний был произведен именно в соответствии с ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности».

Николай, действительно, оказался приятным и образованным человеком, но наркотики в его жизни всё-таки имели место быть. От семьи свою зависимость скрывал. Почти всё время проводил на работе, где один из коллег со словами «не благодари» и дал ему когда-то первую дозу амфетамина.

Сила есть ума не надо. Последний год Николай сам покупал себе наркотик у одного и того же поставщика. В один из дней, когда Николай приехал за очередной партией порошка, поставщик пояснил, что на руках у него ничего нет, но если Николаю так надо, то он может сам съездить и забрать закладку.

Все координаты предоставил. 

Особо не думая о последствиях, Николай согласился и окрыленный поехал за желаемым. Забрал в месте Х сверток и, не разворачивая его, забросил в багажник автомобиля, тронулся. Но буквально через 100 метров от места закладки его остановили сотрудники ДПС. После чего Николая задержали оперативники.

Во время обследования машины нашли тот самый сверток, внутри которого было 18 пакетиков с порошкообразным веществом. Николай, как мы помним, в этот же день дал изобличающие показания.

Подписывал, как он говорил, не глядя всё, что просили полицейские, и адвоката в тот момент рядом не было, однако подпись его во всех процессуальных документах присутствовала.

Вот так и закрепилась ч.4 ст. 228.1 УК РФ с железобетонной версией следствия, что Николай приобрел наркотики у неизвестного ему лица и желал их сбыть неопределенному кругу лиц.

Несмотря на существенные нарушения, допущенные как оперативными сотрудниками, так и следователем, а решил не выкладывать им все свои козыри на этом этапе.

Не заявляя каких-либо жалоб и ходатайств, подписал 215 и 217, при этом Николая «жестко» посадил на 51 статью. Данная позиция очень устроила следствие и, по всей видимости, прокуратуру.

Она быстро утвердила обвинительное заключение, и мы оказались в суде.

А вот в суде началась основная работа. На предварительном слушании я заявил ходатайство о недопустимости ряда доказательств, а именно результатов ОРМ. И хочу сказать, что по итогу я получил огромный бонус.

Судьей в удовлетворении моего ходатайства было отказано по следующим основаниям: органы полиции допустили ошибочную ссылку на ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» вместо норм КоАП РФ и ФЗ «О полиции», регламентирующих такого рода действия.

И такое решение судья приняла, без допросов оперативных сотрудников!

Выходим в процесс, судебное следствие. Мою позицию неожиданно усиливает допрос оперативников. Они говорят, что действовали исключительно в рамках закона об ОРД и никак иначе. Даже наводящие вопросы гособвинителя и судьи их не смутили! Просто находка для адвоката J.

Тут еще и понятые в своих показаниях начали путаться: не совпадало время их участия в производимых оперативными сотрудниками мероприятиях и др. Ближе к прениям, помимо иных бесчисленных ходатайств, я заявляю ходатайство об отводе судьи.

И вот тут нужно было видеть реакцию председательствующей — непередаваемые ощущения! Николай от дачи каких-либо показаний по-прежнему отказывается, и мы уходим на прения. По итогу — 5 лет строгого режима. Такой приговор Николай и его супруга попросили не обжаловать.

Как защититься, если обвиняют по статье 228 УК РФ

«Наркотические преступления» — это одна из самых болезненных тем в России. В Уголовном кодексе содержится 11 статей, так или иначе связанных с наркотиками. Уже ставшая знаменитой статья 228 УК РФ звучит так: «Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также незаконные приобретение, хранение, перевозка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества». Ниже дана подробная характеристика этой статьи.

Важно знать: уголовным адвокатам давно известно, что наркотики — самая удобная вещь для следователя, когда нужно сделать хорошую статистику раскрываемости.

«Свои» торговцы, которые при необходимости «сдают» покупателей, возможность подбросить пакетик и тут же «найти» его, экспертизы, которые обнаруживают то, что надо — всё это обыденность.

Опытный уголовный адвокат — единственный, кто способен уберечь своего подзащитного от камеры, потому что владеет нужными приёмами юридической борьбы.

Характеристика статьи 228 УК РФ: какой срок можно получить?

Преступлением по статье 228 УК РФ являются незаконные:

  • приобретение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (незаконным приобретением считается любой способ получения: покупка, получение в подарок, как средство взаиморасчёта, возврат долга и т.п);
  • хранение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (имеется в виду владение наркотиками, например, держание их при себе, в тайнике, в помещении. Срок хранения не имеет значения);
  • перевозка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (перевозка — перемещение наркотика из одного места в другое с помощью средств транспорта);
  • изготовление наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (изготовление — это приготовить из растений, лекарств или других вещей готовый к употреблению наркотик);
  • переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (переработка — это рафинирование, повышение в смеси концентрации наркотика, смешивание наркотика с другими веществами);
  • приобретение растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества;
  • хранение растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества;
  • перевозка растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.

Часть статьи, а, следовательно, и тяжесть преступления, и наказание, зависят от объёма наркотика, психотропного вещества или растения.

Объём вещества — единственный критерий, по которому определяется часть статьи. Больше объём — тяжелее наказание. Эти объёмы перечислены в Постановлении Правительства РФ от 1 октября 2012 г.

№ 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации».

В постановлении указывают 3 вида размера:

  • значительный размер наркотика;
  • крупный размер;
  • особо крупный размер.

Итак, по части 1 статьи 228 УК РФ, где говорится о значительном размере, можно получить:

  • штраф до 40 000 рублей;
  • обязательные работы до 480 часов;
  • исправительные работы до 2-х лет;
  • ограничение свободы до 3-х лет;
  • лишение свободы до 3-х лет.

Это преступление небольшой степени тяжести.

Важно знать: по преступлениям небольшой степени тяжести реально можно получить условный срок. Но для этого тоже нужно участие адвоката, который убедит суд в том, что не требуется лишение свободы, что можно обойтись условным сроком.

За часть 2 статьи 228 УК РФ (крупный размер):

  • лишение свободы от 3-х до 10-ти лет;
  • лишение свободы от 3-х до 10-ти лет со штрафом до 500 000 рублей;
  • лишение свободы от 3-х до 10-ти лет с ограничением свободы до 1 года.

Это тяжкое преступление.

Часть 3 статьи 228 (особо крупный размер):

  • лишение свободы от 10 до 15-ти лет;
  • лишение свободы от 10 до 15-ти лет со штрафом до 500 000 рублей;
  • лишение свободы от 10 до 15-ти лет с ограничением свободы до 1,5 лет.

Особо тяжкое преступление.

Важно знать: следователю почётнее и выгоднее раскрыть тяжкое преступление. Поэтому если речь заходит о наркотиках, то обвинение, вероятно, будут предъявлять за сбыт, а не просто за хранение. А за сбыт полагаются очень большие сроки.

Поэтому в ход со стороны полицейских может идти подстрекательство, неверная оценка доказательств, процессуальные нарушения.

Кто вступится за человека, которого обвиняют в торговле наркотиками? Поэтому без защиты уголовного адвоката отправится за решётку очень просто.

Статистика — всё для неё: как следователи «раскрывают» дела по наркотикам

Случай 1:

А. дал Б. в долг денег. Через некоторое время Б. предложил встретиться под предлогом возврата долга у метро. Они встретились, Б. сказал, что при себе денег у него нет и предложил пройти до ближайшего банкомата, где он их снимет. Так и сделали. Они вернулись к метро (Б. предложил подвезти А. на машине) и когда Б. открывал авто, внезапно появилась полиция.

В этот момент Б. быстро вытащил из кармана и бросил к ногам А. свёрток, в котором были наркотики. А. арестовали. Тут же появились друзья Б., которые в один голос начали уверять полицию, что это именно А. достал свёрток и бросил его.

Читайте также:  Ходатайство об истребовании доказательств и проведении следственных действий - советы опытного юриста

Самое скверное, что ни на что не повлияли целых 2 видеозаписи хорошего качества, которые были сделаны камерами у метро. Видео посмотрели в полиции и в прокуратуре, но «мы не дадим испортить статистику» — сказал один из следователей.

Случай 2, более оптимистичный

Наркомана со стажем заключили под стражу и обвинили по статье 228.1 – сбыт, хотя там было личное употребление и никакого сбыта. Грозило до 20-ти лет лишения свободы.

Уголовный адвокат изучил дело и нашёл лазейки, используя которые, можно было добиться переквалификации на часть 1 статьи 228 УК РФ, а там можно было надеяться на условный срок.

Адвокат добился назначения очной ставки между своим клиентом и свидетелем, и очная ставка показала, что сбыта не было. Было хранение для собственного употребления.

Но на этом работа не закончилась. Адвокат не позволял свидетелю приходить на допросы одному. Адвокат сопровождал свидетеля на каждом допросе. Благодаря этому следователь не смог «выудить» из свидетеля нужные показания.

В результате всех этих действий следователю пришлось изменить статью — теперь обвинение шло по «мягкой» 228 статье. Это уже была победа. А полная победа произошла в суде, когда был оглашён приговор — 3 года и 9 месяцев условно. Вместо 20 лет колонии — 3 года и 9 условно.

А уж сколько «подбросов» встречается! Сколько «своих» продавцов наркотиков, которые в нужный момент «сдают» следователю только что купившего «дозу» наркомана — ведь следователю нужно делать статистику.

Сколько случаев, когда находят маленькую дозу, а дают подписать протокол, где указан крупный или особо крупный размер. Человек подписывает не глядя, и потом не докажешь, что цифры в протоколе неверные.

Такой протокол — прямой билет в колонию надолго.

Важно знать: чем раньше уголовный адвокат уступит в дело — тем больше шансов, что решение суда будет мягким. Причина проста: адвокат успеет повлиять на ход следствия, «выбьет из рук следователя часть оружия».

Для чего нужен адвокат

«Мягкую» часть 1 статьи 228 УК РФ от «тяжкой» части 2 той же статьи могут отделять даже не граммы, а сотые грамма. А если эксперт ведомственный, то разве он не пойдёт навстречу следователю, не напишет то, что следователь хочет увидеть? Да, есть принципиальные эксперты. Но стоит ли полагаться на совесть и рисковать годами жизни в колонии?

Следователь обязан уведомить подозреваемого о назначении экспертизы. Но следователи часто этого не делают, и подозреваемый узнаёт о том, что, оказывается, экспертиза была, только когда появляются её результаты. Это явное нарушение УПК РФ, но оно сходит следователю с рук, если уголовный адвокат не участвует в деле.

И конечно — мера пресечения. По «наркотическим статьям» заключение под стражу дают очень часто, даже если нет оснований для этого. С опытным адвокатом можно добиться смягчения этой меры, хотя бы до домашнего ареста. Или вообще вытребовать подписку о невыезде — самую мягкую из всех мер пресечения.

Это только несколько из возможных нарушений. А их десятки таких. Если позволить следователю вести дело как он хочет, то в суде не будет возможности «вырулить» дело в свою пользу.

  • бесплатная юридическая консультация по статье 228 УК РФ;
  • изучение материалов дела, поиск «зацепок», вариантов, как можно улучшить положение подзащитного;
  • поиск оснований для смягчения или отмены меры пресечения;
  • сбор улик, опровергающих позицию следователя, доказывающих невиновность подзащитного;
  • работа со свидетелями;
  • участие в процессуальных действиях: допросах, очных ставках, обысках, выемках, предъявлениях для опознания и других;
  • постоянный мониторинг дела с целью не допустить подмены протоколов, постановлений, результатов экспертизы (довольно частая практика);
  • представительство в суде.

Без уголовного адвоката у следователя в руках все карты. Тот, кто не работал в области юридической защиты, ничего не сможет противопоставить следователю — у него на любое возражение уже готов ответ.

Да, есть судьи, которые сочувствуют наркозависимым и стараются дать срок поменьше. Но чтобы судья мог так поступить, нужны хоть какие-то правовые аргументы. Чтобы их собрать и оформить, требуется опытный адвокат.

Большинство же судей почти «автоматически» перенимают позицию следователя и прокурора и даёт тот срок, который требует прокурор. Чтобы изменить ход дела по статье 228 УК РФ, нужна серьёзная адвокатская работа.

Приходите на консультацию. Она полностью бесплатная и ни к чему не обязывает. Никто не может заставить вас пользоваться платными услугами нашей компании, если вы этого не хотите.

Нормально, если вы в растерянности и не ориентируетесь в уголовном деле. Для этого и есть адвокаты — люди, которые расскажут, что и как, спрогнозируют, как дело будет продвигаться дальше.

Не отчаивайтесь — приходите, мы вам поможем.

Адвокат по наркотикам: Как защититься по статье 228 и ст.228.1 УК РФ

  1. Хранение, изготовление и перевозка наркотических средств – наказание от штрафа до 15 лет лишения свободы. На практике, при совершении преступления впервые, наказание за приобретение  или хранение 1 дозы наркотиков (в зависимости от массы и вида) назначается в виде штрафа или условного осуждения. Если купил наркотики повторно (а тем более в период условного осуждения) — приговор будет с реальным лишением свободы. В этом случае Вам нужен будет адвокат по 228 статье.
  2. Сбыт или пересылка, а так же производство наркотических средств – наказание от 4 лет лишения свободы до пожизненного лишения свободы. На практике, независимо от массы и повторности совершения, наказание за сбыт наркотиков назначается только в виде реального лишения свободы. Тут потребуется адвокат по ст. 228 .1  предусматривающей ответственность за продажу.

   Размеры наказания (сроки лишения свободы) и судебная практика по делам о наркотиках в обоих случаях зависят в первую очередь от размера наркотических средств, оборот которых вменяется обвиняемому, а так же от наличия таких квалифицирующих признаков, как «организованная группа», «использование служебного положения», а так же «совершение преступления в отношении несовершеннолетнего».

Так же нужно сказать, что уголовные дела по наркотикам длятся достаточно долго.

Это связано с назначением экспертиз, нахождением обвиняемого, как правило, под стражей, а так же зачастую с большим количество эпизодов сбыта, а значит и большим списком понятых, свидетелей и сотрудников полиции, каждого из которых нужно допросить.

Кроме этого, зачастую при возникновении противоречий в показаниях свидетелей, понятых и обвиняемого, проводятся очные ставки, целью которых является устранение противоречий. Как я уже ранее сказал, дела о наркотиках достаточно длительны и зачастую длятся более года.

Может ли осуществлять защиту на следствии и в суде юрист по наркотикам (без статуса адвоката). Вообще согласно статье 49 уголовно-процессуального кодекса защиту по уголовному делу осуществляет только адвокат.

Вместе с тем, наряду с адвокатом защитником может быть и родственник, например жена, или иное лицо, о допуске которого попросит обвиняемый. Судебная практика по делам о наркотиках не знает практики рассмотрения дел без участия адвоката, поскольку в этом случае нарушаются конституционное право на защиту.

Таким образом, просто юрист может лишь предоставить консультацию по 228 статье вне процесса, однако участвовать самостоятельно в суде не может.

   Адвокат по наркотикам: Как защититься по статье 228 ч.2 и 228.1. ч.4 УК РФ?

   Любой адвокат по уголовным делам специализирующийся на преступлениях связанных с оборотом наркотических средств наркотиках скажет, что в рамках в этой категории дел основными доказательствами становятся, как правило, материалы оперативно-розыскной деятельности (ОРМ). Данные материалы добываются оперативными сотрудниками до того, как задерживается подозреваемый наркоторговец.  Самыми распространенным доказательствами, которые в последствии приобщается следователем в качестве таких к материалам уголовного дела это:

  • результаты прослушивания телефонных переговоров;
  • детализация телефонных соединений;
  • СМС-переписка;
  • сведения от сотового оператора о билинге сотового телефона, что является косвенным доказательством нахождения сбытчика, в том месте где производилась закладка.

   Однако опускать руки не следует, так как:

  • во-первых: на момент задержания, какие-то доказательства у сотрудников полиции уже имеются, однако их не всегда бывает достаточно. Адвокат не допустит, чтобы недопустимые доказательства оказались в деле. Кроме этого, какие именно улики имеются в Вашем деле вы узнаете только по окончании следствия — а вдруг их не так много;
  • во-вторых, адвокат по уголовным делам нужен для того, чтобы при каждом следственном действии обвиняемый пользовался своими права в полной мере. Например при проведении очной ставки с покупателем соли, героина и др.(неважно) или при опознании подозреваемого закупщиком;
  • в-третьих, адвокат по ст. 228, как и сам подозреваемый, уже на стадии предварительного расследования вправе знакомиться с частью документов имеющихся в материалах уголовного дела и информация полученная при ознакомлении тоже может быть использована при осуществлении защиты;
  • в-четвертых, часто такие преступления связаны с несколькими эпизодами — два, четыре, восемь сбытов — и в этом случае можно так же работать над тем, чтобы до суда дошло как можно меньше эпизодов.

   Чего по моему убеждению не нужно делать обвиняемому в первый часы и сутки, если он задержан

   После задержания, подозреваемому наркоторговцу, в первую очередь предлагается дать признательные показания. Это делается в обмен на свободу в тот конкретный момент, т.е.

лицо действительно освобождается под подписку, а не задерживается до двух суток. Но нужно понимать, что это является временным «послаблением», так как лицо останется на свободе только до вынесения приговора.

Если признался в сбыте, то однозначно нужно готовиться к заключению свободы.

   Давать признательные показания или не давать – это дело каждого, но признаваясь в совершении преступления, нужно понимать, что по абсолютному большинству приговоров связанных со сбытом наркотических средств (не важно — будь то героин, гашиш или «соль») наказание выносится в виде реального лишения свободы. Причем, как правило — сбываются крупные размеры наркотических средств, а срок лишения свободы по ч.4 ст.228 УК РФ начинается от 10 лет. Соглашаясь на «сделку» со следствием и давая признательные показания, подозреваемый отсрочивает свою учесть быть лишенным свободы на долгие годы.

   А есть второй вариант – не признавать вину и иметь шанс остаться на свободе без приговора суда.

Порою, этот шанс очень мал, но бывает и по-другому, когда свидетели в процессе следствия меняют показания в пользу подозреваемого или какие-то из следственных или оперативных мероприятия совершены с нарушением УПК РФ и закона об ОРД. В этих случаях шанс уйти от уголовного преследования возрастает.

Сколько стоят услуги адвоката по наркотикам — цена:

Адвокат по 228 статье в городе Москва стоит от 250 000 рублей. Допускаем, что можно найти и дешевле, но если Вам нужен хороший или даже лучший адвокат по наркотикам , вряд он будет работать за 30 000 рублей. Если говорить о города не федерального значения: Новосибирск, Кемерово, Екатеринбург, услуги адвоката по уголовным делам где фигурируют наркотики, будут стоить немного ниже.

Читайте также:  О правах и правилах задержания подозреваемого - советы опытного юриста

  Подводя итог сказанному – выбор всегда остается за подозреваемым, а совет последнему, попавшему в такую ситуацию следующий – всегда советоваться с адвокатом, читать процессуальные документы, и хорошо думать прежде чем что-то подписать.

Если Вам нужен адвокат по ст 228 УК РФ в городе Москва, Новосибирск, Барнаул, Кемерово или ином городе, то хочу сказать, что у нас есть 15 летний опыт  защиты по делам о сбыте и хранении  наркотических средств — Вы можете к нам обратиться на начальном этапе за правовой экспертизой.

В рамках этой услуги Вы присылаете нам документы, независимо от того в каком городе было совершен сбыт. А мы анализируем имеющиеся доказательства и подготавливаем развернутую хорошую письменную консультацию по уголовному делу, а так же сообщим о перспективах защиты.

 Более подробно об этом читайте ЗДЕСЬ.

  • Для получения такой консультации необходимо обратиться по телефону: 8-906-927-1888.
  • Желаю Вам успехов в защите ваших прав,    
  • Адвокат Тарасенко Василий Георгиевич.

Новая практика по 228.1 УК

СХЕМА уголовного дела — размещена здесь

Перелом в практике по «наркотическим» преступлениям ?

Разберем последние тенденции в уголовных делах по статьям 228 УК (хранение наркотиков) и 228.1 УК (сбыт наркотиков) – самых распространенных статей обвинения.

Самая очевидная тактика защиты – это попытка переквалифицировать сбыт на хранение. У этих статей сильно различаются тяжесть и наказание.

Но раньше грань между хранением и сбытом была такая зыбкая, что у любого задержанного с «весом на кармане» была угроза попасть под сбыт. Сейчас ситуация меняется и здесь мы с примерами из практики расскажем почему.

Понятно, что сбыт очевиден, когда зафиксирован факт передачи наркотика от продавца к покупателю. Это доказывается, как правило, результатами ОРМ (наблюдение, контрольная закупка, прослушка). Тактика защиты в таких случаях отдельная.

Но во многих случаях никакого факта сбыта нет, а есть только произвольно истолкованный «умысел на сбыт» — т.е. когда обвинение никого за руку не ловило, но вменяет именно покушение на сбыт. Это случаи, когда рядом в обвинении идут одновременно 228 УКи ч.3 30 228.1 УК (хранение и покушение на сбыт), либо просто покушение.

  • Привычный подход
  • Классический подход к доказыванию умысла на сбыт прост, о нём говорят следующие признаки (п.13 Постановления Пленума «По наркотикам»):
  • — нашли «вес» у того, кто сам наркотики не употребляет (экспертиза показала отсутствие зависимости);
  • — количество (объем) вещества (если больше разовой дозы, то можно уже предполагать, что наркотик для продажи, а не для себя);
  • — фасовка вещества или наличие средств фасовки (помимо вещества изъяты пакетики, весы, мерные емкости, а само вещество разложено по пакетикам, сверткам;
  • — наличие соответствующей договоренности с потребителями (а значит была либо прослушка, либо с телефона/компьютера изъяли переписку, либо есть свидетели).

Суд, имея такие руководящие указания ВС, рассматривает их зачастую упрощенно – ну раз есть один признак, то всё, сбыт доказан. Поэтому и зачисляются в наркоторговцы простые потребители, а иногда и просто те, кто «рядом постоял».

Многие узнают знакомые признаки, если напомнить формулировки приговоров по таким делам – «об умысле на сбыт свидетельствует количество вещества, превышающее дозу для личного потребления, а также оперативная информация о том, что обвиняемый причастен к сбыту». Всё, этого достаточно. А если есть еще что-то сверху (например, признание), то вообще хорошо – сбыт без всяких вариантов.

Но ситуация меняется. Теперь этого мало. Такие приговоры можно изменить при правильном подходе. Приведем несколько примеров, а далее разберем нюансы тактики.

Пример: согласно выводам суда в приговоре об умысле подсудимого на сбыт свидетельствуют оперативная информация, о которой сообщили сотрудники полиции, масса изъятого наркотика, значительно превышающая разовую дозу, а также признательные показания подсудимого.

Однако приговор изменен, обвинение переквалифицировано со сбыта на хранение по следующим причинам: масса вещества сама по себе об умысле на сбыт не говорит, оперативная информация – это лишь слова оперативных сотрудников в суде о том, что у них есть оперативная информация (при этом источник осведомленности никак не раскрыт). А показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности, являются недопустимыми. Показания оперов доказывают лишь факт задержания с веществом и ничего более. Таким образом, вывод суда фактически основан лишь на признательных показаниях подсудимого. Однако в силу ч.2 77 УПК

Переквалификации со сбыта на хранение наркотиков (ст. 228 УК РФ)

Уголовные дела по ст. 228, 228.1 УК РФ являются основным сегментом работы уголовного адвоката и данная специализация очень востребована.

Дела данной категории имеют ряд особенностей, нюансов и своевременное наличие у вас опытного адвоката может помочь избежать уголовной отвественности, либо существенно смягчить предъявленное обвинение, и это не просто громкие слова.    

Одна из особенностей квалификации по данной категории дел заключается в том, что при изъятии у вас наркотических веществ (в особенности если это будет крупный или особо крупный размер), ваши действия могут квалифицированы не как незаконное хранение, а как покушение на сбыт, где санкция доходит до 20 лет лишения свободы!

Практика показывает, что даже при задержании лица не на сбыте, а просто при изъятии веществ для собственного употребления — его действия могут быть квалифицированы по особо тяжким ч. 4 или ч. 5 ст. 228.1 УК РФ.

  Здесь важно, чтобы своевременно вступил в дело адвокат по соглашению, так как при грамотной работе по защите клиента можно добиться переквалификации со сбыта на хранение, то есть существенно смягчить обвинение, так как сроки лишения свободы за хранение более чем в два раза мягче, а так же есть возможность добиться условного приговора.

Случай из адвокатской практики

При досмотре молодого человека, вызвавшего подозрение у сотрудников полиции было изъято 42 таблетки МДМА, что является крупным размером.

Несмотря на показания задержанного, что таблетки приобретены для собственного употребления и положительного освидетельствования на наркотическое опьянение, следователь квалифицировал действия лица как покушение на сбыт в крупном размере — ч. 3 ст.30 п.

«г» ч.4 ст. 228.1 УК РФ, санкция которой предусматривает лишение свободы сроком от 10 до 20 лет лишения свободы.

Также в фабуле обвинения следователь указал, что лицо было задержано в ходе проведения ОРМ, хотя он был задержан случайно, вызвав подозрение у сотрудников патрульно-постовой службы, и в ходе проверки документов.

Так же задержанный не воспользовался своим правом пригласить защитника по соглашению, а согласился на бесплатного адвоката, которого пригласил следователь.

При таких обстоятельствах и при такой квалификации задержанный не мог избежать избрания исключительной меры пресечения в виде заключения под стражу, хотя при опытном адвокате, правильной правовой позиции и грамотной работе по ее реализации, можно было добиться избрания более мягкой меры пресечения. Впоследствии обвиняемый это понял и его мама обратилась в московскую коллегию адвокатов «Легис Групп» и заключила со мной соглашение по защите его сына при расследовании указанного уголовного дела.

Я, ознакомившись с материалами дела, сразу заявил ходатайство о переквалификации действий моего подзащитного со сбыта на хранение, так как никакими сведениями и доказательствами наличия умысла у моего клиента на сбыт (как того требует Верховный суд РФ в своем постановлении о разъяснении законной квалификации по указанной категории уголовных дел) следствие не располагало.

А именно — никакого ОРМ по моему подзащитному не проводилось, следовательно никакой оперативной информации о том, что он занимался сбытом не было! Не было так же никаких свидетельских показаний об этом.

СМС-сообщения, сообщения мессенджеров и иной переписки, фото информация с телефона подзащитного так же не выявили никаких сведений о возможной деятельности по сбыту запрещенных веществ моим клиентом.

К тому же проведенная по делу комиссионная психиатрическая экспертиза установила у моего подзащитного склонность к эпизодическому употреблению наркотических веществ.

В своем ходатайстве я также просил убрать из обвинения указание о задержании моего подзащитного в ходе ОРМ, так как это не подтверждалось материалами уголовного дела и рассмотреть вопрос об изменении меры пресечения на домашний арест, либо подписку о невыезде.

Следователь отказал в указанном ходатайстве полностью, в связи с чем мной была подана жалоба в надзирающую прокуратуру. Моя жалоба была удовлетворена.

Прокуратурой было вынесено требование об устранении нарушений уголовного и уголовно-процессуального законодательства при расследовании данного уголовного дела.

Следователь предъявил моему клиенту обвинение в окончательной редакции уже по ч.2 ст. 228 УК РФ (незаконное хранение наркотических веществ в крупном размере), предусматривающей санкцию от 3 до 10 лет лишения свободы.

Итог

Впоследствии, в суде, я смог добиться вынесения моему клиенту условного приговора и он был освобожден из под стражи в зале суда.

Это характерный пример действий адвоката по защите, которые производятся не для «галочки» и не с целью создать видимость отработки своего гонорара, а именно с целью защиты своего клиента от излишне предъявленного обвинения. 

Адвокат Раташнюк Д.В.

Адвокаты по наркотикам — Лидеры рейтингов

Защита обвиняемого в незаконном хранении без цели сбыта психотропных веществ в значительном размере.

Суть дела:

Обеспечить защиту в суде и избежать условного и уголовного срока в виде домашнего ареста и лишения свободы.

Результат:

Суд решил освободить обвиняемого от уголовной ответственности.

Назначить обвиняемому меру уголовно-правового характера в виде судебного штрафа в размере 20 000 рублей, установив срок для его уплаты в течение 60 дней со дня вступления настоящего постановления в законную силу.

Ссылка на дело

Защита обвиняемого в незаконном хранении без цели сбыта психотропных веществ в значительном размере в Люблинском районном суде города Москвы.

Суть дела:

Обеспечить защиту в суде и избежать условного и уголовного срока в виде домашнего ареста и лишения свободы.

Результат:

Удалось избежать лишения свободы. Обвиняемому назначена мера уголовно-правового характера в виде судебного штрафа в размере 20 000 рублей, установив срок для его уплаты в течение 60 дней со дня вступления настоящего постановления в законную силу. Ссылка на дело

Защита обвиняемого в незаконном хранении и сбыте наркотических средств в Тушинском районном суде

Суть дела:

Обеспечить защиту в суде и доказать, что не было цели сбыта наркотических средств

Результат:

Обвиняемый совершил незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств. Назначена мера уголовно-правового характера – судебный штраф Ссылка на дело

Защита обвиняемого в незаконном хранении наркотиков в Кузьминском районном суде

Суть дела:

Обеспечить защиту в суде и избежать условного и уголовного срока в виде домашнего ареста и лишения свободы.

Результат:

Удалось доказать отсутствие цели сбыта наркотических веществ. В качестве наказания назначен штраф в размере 40 000 рублей. Ссылка на дело

Защита обвиняемого в незаконном сбыте и хранении наркотических средств в особо крупном размере Зюзинском районном суде

Суть дела:

Обеспечить защиту прав. Уменьшить срок уголовного наказания.

Результат:

Суд назначил наказание в виде ограничения свободы и дал условный срок в 2 года. Ссылка на дело

Защита обвиняемого в незаконном хранении наркотических средств в Зюзинском районном суде

Суть дела:

Уменьшить срок уголовного наказания и обеспечить качественную защиту прав.

Результат:

Удалось заменить уголовный срок на условный срок на 2 года. Ссылка на дело

Защита обвиняемого в незаконном сбыте и хранении наркотических средств в особо крупном размере Мещанском районном суде

Суть дела:

Защитить интересы обвиняемого в суде. Собрать доказательства для уменьшения срока.

Результат:

В качестве наказания выбрана мера пресечения в виде условного заключения сроком на 2 года и штрафом в размере 20 000 рублей. Ссылка на дело

Защита обвиняемого в незаконном сбыте и хранении наркотических средств в Нагатинском районном суде

Суть дела:

Обеспечить защиту. Минимизировать срок уголовного наказания. Добиться освобождения от тюремного заключения.

Результат:

Суд смягчил наказание. Обвиняемому назначен условный срок с испытательным сроком 2 года. Ссылка на дело

Защита обвиняемого в незаконном хранении наркотиков в особо крупном размере в Зюзинском районном суде

Суть дела:

Обеспечить защиту прав. Максимально уменьшить срок уголовного наказания.

Результат:

Удалось избежать лишения свободы и добиться наказания в виде штрафа 35 000 руб. и ограничением свободны сроком на 8 месяцев. Ссылка на дело

Защита обвиняемого в незаконном приобретении и хранении наркотиков в Мещанском районном суде

Суть дела:

Обеспечить защиту прав. Уменьшить срок уголовного наказания.

Результат:

В качестве уголовного наказания назначены обязательные исправительные работы на срок 320 часов. Ссылка на дело

Защита обвиняемого по ст. 228 Ч. 1 в Хорошевского районном суде

Суть дела:

Уменьшить срок уголовного наказания и обеспечить качественную защиту прав.

Результат:

Уголовный срок заменен на 280 часов исправительных работ. Ссылка на дело

Защита обвиняемого по ст. 228 Ч. 2 в Чертановском районном суде

Суть дела:

Уменьшить срок уголовного наказания и обеспечить качественную защиту прав.

Результат:

Адвокатам удалось заменить уголовный срок на условный срок на 2 года. Ссылка на дело

О незаконном хранении наркотических средств без цели сбыта в Щербинском районном суде

№ дела:

01-0215/2021 (01-0570/2020)

Суть дела:

Представительство в суде. Заменить уголовный срок на условный.

Результат:

Суд признал подсудимого виновным и назначил наказание в виде исправительных работ сроком на 6 месяцев. Ссылка на дело

О незаконном приобретении наркотических средств без цели сбыта в Хорошевском районном суде

Суть дела:

Представительство в суде. Заменить уголовный срок на условный.

Результат:

Подсудимый признан виновным. В силу смягчающих обстоятельств суд приговорил клиента к условному сроку на 2 года вместо 1.5 года колонии строгого режима. Ссылка на дело

Защита обвиняемого по ст. 228 Ч. 2 в Хорошёвском районном суде

№ дела:

4/15-0001/2021 (4/15-0005/2020)

Суть дела:

Изменить вид исправительного учреждения

Результат:

Суд принял ходатайство об изменении вида исправительного учреждения. Заключенный переведен из колонии строго режима в колонию общего режима Ссылка на дело

Защита обвиняемого по Ст. 228.1, Ч. 4, п. г в Тушинском районном суде

№ дела:

Варианты защиты и возможности адвоката по уголовным делам о наркотиках (ст.228 УК РФ, ст.228.1 УК РФ)

Адвокат Никонов М.А. принял участие в круглом столе «Проблемы правоприменения в области борьбы с наркотиками» с докладом «Защита в уголовных делах, связанных с наркотиками: адвокатский взгляд» (10 ноября 2018 года, г.Москва).

Он рассказал о том, как выглядят типовые дела о наркотиках, что чаще всего используется обвинением как доказательство вины и каковы возможные стратегии защиты.

 Организатором круглого стола стал проект Комитета гражданских инициатив «Открытая полиция».

Тезисы выступления

Если кто-то думает, что к уголовной ответственности за действия, связанные с наркотиками, привлекаются или маргиналы, или «золотая молодежь», – это не так.  Много привлекается студентов и работающих в возрасте от 23 до 35 лет, с работой, семьей, детьми. Чаще всего – из-за незнания («а что, за это сажают?») и самонадеянности («не найдут и не докажут»).

Например, некоторые удивляются, когда узнают, что просто «угостить», не получив за это денег, – сбыт, который наказывается лишением свободы от 4 до 8 лет (ч.1 ст.228.1 УК РФ). Да, за употребление  уголовной ответственности нет, но за хранение – есть (ст.228 УК РФ). Не надо сбрасывать со счетов и полицейские провокации.

Защититься от уголовного обвинения в подобных случаях возможно, но для этого необходимо тщательно анализировать результаты оперативно-розыскной деятельности и материалы уголовного дела, уметь допрашивать в суде оперативных сотрудников и «закупщиков», знать российскую следственно-судебную практику и практику Европейского Суда по правам человека.

Адвокат, ведя уголовное дело о наркотиках, имеет следующие варианты выстраивания защиты.

Выявление провокации

Если человек задержан во время передачи вещества или спустя некоторое время после неё – необходимо проверить, нет ли в действиях сотрудников полиции провокации сбыта наркотиков.

Типичная схема работы оперативников по делам о наркотиках такая: сотрудниками полиции задерживается мелкий потребитель, который из-за страха быть привлечённым к ответственности соглашается стать «закупщиком» у какого-нибудь своего знакомого (чаще всего – такого же потребителя, только более запасливого). Такой «закупщик» начинает звонить знакомому и всячески уговаривать поделиться с ним. В момент передачи вещества «сбытчик» задерживается.

Если в материалах уголовного дела есть документы о проведении проверочной закупки, адвокат должен проанализировать, имелись ли у сотрудников правоохранительных органов для неё достаточные основания.

Это устанавливается, во-первых, в ходе изучения материалов уголовного дела (в том числе рассекреченных результатов ОРМ), а, во-вторых, в ходе допроса оперативников в суде.

Например, одного рапорта оперативника недостаточно для обоснования необходимости в проведении проверочной закупки.

Общая ссылка оперативника при допросе в суде на некую «оперативную информацию о незаконной деятельности гражданина N в сфере оборота наркотиков» также недостаточна для обоснования проведения проверочной закупки. Неспособность полиции убедительно продемонстрировать причины проведения проверочной закупки – один из признаков провокации сбыта наркотиков.

Другой признак провокации – активные действия «закупщика»: настойчивые просьбы, неоднократные звонки, игра на сочувствии, поднятие цены и т.п. Факты такого подстрекательства также устанавливаются через анализ материалов уголовного дела, адвокатские запросы о телефонных звонках между «закупщиком» и «сбытчиком», допрос адвокатом «закупщика», «сбытчика» и свидетелей таких разговоров.

Важно помнить:

  • Бремя доказывания отсутствия провокации лежит на стороне обвинения.
  • Признание вины не освобождает обвинение от несения бремени доказывания отсутствия провокации, а суд – от надлежащей проверки такого заявления. Как указал ЕСПЧ в постановлении по делу Ramanauskas v. Lithuania, «признание в совершении преступления, совершённого в результате провокации, не отменяет факта наличия провокации и его последствий» (§72).
  • Сама процедура проверки заявления о провокации должна быть надлежащей – «состязательной, детальной, комплексной, и неоспоримой в вопросе провокации преступления». Сторона защиты должна иметь доступ к обличающим её доказательствам, иметь возможность допросить свидетелей (в том числе сотрудников, проводивших ОРМ).

Разумеется, простое заявление обвиняемого «меня спровоцировали – признайте доказательства недопустимыми и оправдайте» не будет иметь никакого эффекта. Необходимо тщательно выстраивать защиту, чтобы доводы о провокации были убедительны.

Переквалификация сбыта наркотиков на хранение (со ст.228.1 УК РФ на ст.228 УК РФ)

Статья 228 УК РФ мягче ст.228.1 УК РФ – и не только с точки зрения текста закона. Судебная практика по ст.228 УК РФ такова, что позволяет при определённых условиях рассчитывать и на условный срок.

Вопрос о возможности переквалификации ст.228.1 УК РФ на ст.228 УК РФ возникает тогда, когда вещество изымается не в результате проверочной закупки, а при задержании и личном досмотре или обыске в помещении.

Так, сотрудники правоохранительных органов нередко вменяют человеку умысел на сбыт наркотиков, основываясь только на размере изъятого вещества и его фасовке. Это ошибка.

Должны быть сведения, что человек ранее занимался сбытом, а не приобрёл изъятое для собственного употребления.

Важно помнить: для вменения сбыта (ст.228.1 УК РФ) минимальный размер переданного вещества не установлен. Для хранения (ст.228 УК РФ) такие «пороговые» размеры установлены для каждого вещества, включённого в соответствующие перечни.

Поэтому при малом количестве вещества работа адвоката, ведущего уголовное дело о наркотиках, может быть направлена сначала на переквалификацию со сбыта на хранение, а затем – на прекращение уголовного дела в связи с отсутствием состава преступления – из-за размера вещества, не подпадающего под ст.228 УК РФ.

Отсечение излишне вменённых эпизодов

Сотрудники правоохранительных органов для наработки показателей («палок») подчас задерживают человека не сразу после проведения проверочной закупки, а продолжают подсылать к нему «закупщиков», искусственно увеличивая количество эпизодов.

Это грубое нарушение, признаки которого возможно установить при анализе материалов уголовного дела.

Если такой факт «битвы за показатели» будет установлен – все эпизоды, кроме первого, могут отпасть, поскольку производство по ним будет прекращено по реабилитирующим основаниям.

Также правоприменители нередко квалифицируют как несколько отдельных преступлений несколько однохарактерных эпизодов, которые объединены единым умыслом, совершены через непродолжительный период времени, связаны со сбытом наркотических средств одной и той же группы. Такой подход признавался ошибочным, в том числе на уровне Верховного Суда РФ (Определение  Верховного Суда РФ от 9 декабря 2010 г. по делу № 58-Д10-22).

Подача жалобы в Европейский Суд по правам человека

Кроме защиты в российских судах есть и такой вариант защиты как подача жалобы в Европейский Суд по правам человека. Разумеется, уголовное дело «под ЕСПЧ» необходимо готовить задолго до подачи такой жалобы. Доводы о провокации и все необходимые действия (допросы, ходатайства и т.п.

) должны быть сначала в суде первой инстанции, а если они не дадут нужный эффект – в суде апелляционной инстанции. Только после апелляции по уголовному делу можно подавать жалобу в ЕСПЧ. Срок на подачу жалобы – 6 месяцев с даты вынесения апелляционного определения/постановления на приговор (см.

подробнее «Жалоба в Европейский Суд по правам человека: мифы и реальность»).

Leave a Comment

Ваш адрес email не будет опубликован. Обязательные поля помечены *